土地环保经济安全成重点 六部门发布外资并购新规

 

  与2003年3月7日发布的《外国投资者并购境内企业暂行规定》相比,新的规定不但在章节、条款的条理和数量上都有较大的进步,由过去的26条增加为六章61条,更重要的是,国家经济安全,土地和环保政策成为新规定特别关注的对象。

  在总则第四条中,新规定特别明确,“外国投资者并购境内企业,应符合中国法律、行政法规和规章对投资者资格的要求及产业、土地、环保等政策”。其中,应符合“土地和环保政策”的要求是原来的暂行规定中所没有的。

  另外,外资并购对我国经济安全的影响,仍然是新规定关注的重点。虽然具体的条款内容与原来的暂行规定相比并没有非常明显的改变,但新规定单独列出一章《反垄断审查》,就外资并购国内企业可能造成的市场损害进行了较为详细的规范。这应该具有较为强烈的信号作用。

  新规定在第二章《基本制度》中还明确规定,外国投资者并购境内企业并取得实际控制权,涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的,当事人应就此向商务部进行申报。当事人未予申报,但其并购行为对国家经济安全造成或可能造成重大影响的,商务部可以会同相关部门要求当事人终止交易或采取转让相关股权、资产或其他有效措施,以消除并购行为对国家经济安全的影响。

  对最近几年非常流行的国内企业或自然人在境外设立公司后返回国内投资的现象,新的规定也作出多处规范。规定要求,“境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司,应报商务部审批。当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式规避前述要求。”

  在这方面,规定还要求,“并购当事人应对并购各方是否存在关联关系进行说明,如果有两方属于同一个实际控制人,则当事人应向审批机关披露其实际控制人,并就并购目的和评估结果是否符合市场公允价值进行解释。当事人不得以信托、代持或其他方式规避前述要求”。

  新规定的另外一点“亮色”是,单独列出一章规范外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司的行为。就“外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司”,新规定明确,作为并购支付手段的股权应具备“在境外公开合法证券交易市场(柜台交易市场除外)挂牌交易,最近1年交易价格稳定”等条件。同时,在“境内公司取得无加注的外商投资企业批准证书、外汇登记证之前,不得向股东分配利润或向有关联关系的公司提供担保,不得对外支付转股、减资、清算等资本项目款项”。

  同时,新的规定还明确了特殊目的公司的概念以及在并购活动中应遵从的一些规范。就特殊目的公司,新规定明确,“特殊目的公司境外上市交易,应经国务院证券监督管理机构批准”,“境内公司在境外设立特殊目的公司,应向商务部申请办理核准手续”。“特殊目的公司境外上市的股票发行价总值,不得低于其所对应的经中国有关资产评估机构评估的被并购境内公司股权的价值”。

  就特殊目的公司境外上市融资收入调回境内的相关问题,新规定明确,特殊目的公司的境外上市融资收入,应按照报送外汇管理机关备案的调回计划,根据现行外汇管理规定调回境内使用。融资收入可采取以下方式调回境内:向境内公司提供商业贷款;在境内新设外商投资企业;并购境内企业。